浅谈施工单位签订建设工程施工合同应注意的问题

　　摘要：建设工程施工合同是施工企业安排施工、进行索赔、控制工程成本和进行竣工结算的依据，并且为转移风险提供可能，所以施工企业应重视合同管理，适时进行制度建设，建立合同管理体系，以达到控制企业成本降低企业风险的目的。本文结合签订工程施工合同的实际情况，归纳和总结了签订合同的应注意的问题和一些签订技巧。
　　关键词：工程；施工合同
　　Abstract: the construction contract is the construction enterprise construction, claim for compensation, control engineering cost and completion settlement basis, and provide the possibility for the transfer of risk, so the construction enterprise should pay attention to contract management, system construction and timely, the establishment of the contract management system, in order to reduce the cost of enterprise risk control of enterprise. In this paper, combined with the actual situation of the conclusion of engineering construction contract, and sums up the contract should pay attention to the problem and some signed skills.
　　Keywords: engineering construction contract;
　　中图分类号： TU723.1            文献标识码：A            文章编号：2095-2104（2013）
　　
　　工程施工合同的作用
　　1.1 合同是项目施工的依据。项目管理部门要根据工程规模、难易程度组建，工程的施工组织设计、计划、报表、竣工结算等要按合同的约定编制、报送，工程的质量、进度等都需按合同的要求组织施工，工程的材料、设备等应按合同约定的规格、数量、价格进行购买。１．1.2 合同是发生纠纷时企业进行索赔的依据。索赔合同索赔主要包括三个方面的内容：一是由于业主违约引起，主要指业主未按《示范文本》规定完成应该完成的工作以及未能按时拨付预付款、工程款、拖延图纸审批、拖延对承包方提出变更、索赔的答复等；二是由于工程项目本身变更引起，如工程量的变化、材料价格变化、现场签证等；三是由施工条件和环境变化引起，如一周内连续停水、停电超过８小时，连续大雨不能进行室外作业等。
　　1.3 合同能够有效转移企业风险。《示范文本》中有违约、索赔、争议、保险、担保等转移风险条款，如能将这些内容协商并写进合同，那么就可将业主违约、工程变更以及自身在施工中发生的一些意外伤害向业主或第三方转移。
　　 施工合同签订过程中需要注意的问题
　　通过上述对合同作用的研究可以看出，合同关系到施工企业的工程进度、风险转移和争议处置等涉及企业生存和发展的关键问题，对施工企业意义重大。因此，对合同签订的注意事项和技巧进行归纳和总结是十分必要的。
　　１合同内容的严谨性和合法性。（１）确保合同措辞的严谨性。目前签订建设工程施工合同，普遍采用建设部与国家工商局共同制定的《建设工程施工合同》示范文本，但也有使用业主与承揽方协商起草的其它合同文件。建设部与国家工商局共同制定的示范文本，主要由协议书、通用条款、专用条款及其合同附件四个部分组成。签订合同前仔细阅读和理解通用条款十分重要，因为这一部分内容不仅注明合同用语的确切含义，引导合同双方如何签订专用条款，更重要的是当专用条款中某一条款未作特别约定时，通用条款中的对应条款自动成为合同双方一致同意的合同约定。如果使用由业主起草的合同文本，则更应该仔细研究，对关键词和关键语句含义要达成共识，避免在理解合同条款时产生多义性和随意性。（２）确保签订合同的合法性。签订合同的内容要合法，内容的合法性具体表现在工程合同的各项条款中。合同的主要条款规定了双方的权利和义务，反映了当事人对合同的要求，工程合同价款中，履行方式及违约责任等必须符合法律规定的要求。关系到有关双方权利和义务等各项条款，在订立合同时应考虑全面、细致，避免出现责任不清。对于合同各项条款的规定，在文字表达上应当严谨明确，不能模棱两可，含糊其词。否则，会造成合同履行中的困难和产生纠纷。
　　２．２审查发包人和分包人的资质等级及履约能力和信用。施工单位在签订《建设工程施工合同》时，对发包人和分包人主体资格的审查是签约的一项重要的准备工作，它将不合格的主体排斥在合同的大门之外，将导致合同伪装的风险隐患排除在外，为将来合同能够得到及时、正确和顺利履行奠定一个良好的基础。根据我国法律规定，从事建筑工程设计、房产开发的企业或从事工程监理、建筑施工的企业都必须取得相应的资质等级，承包人承包的项目应当是依法批准的合法项目。违反这些规定，将因项目不合法而导致所签订的建设工程施工合同无效。因此，在订立合同时，应先审查建设单位是否依法取得企业法人营业执照、是否取得相应的经营资格和等级证书，审查建设单位签约代表人的资格，审查工程项目的合法性以及发包方的履约能力和信用情况。在现实工程中对分包方的审查相对审查发包方更为重要，施工单位与分包单位的法律纠纷在工程中最为普遍也最为棘手，如何防止各分包单位的违约对施工单位来说至关重要。
　　 ２．３施工合同最重要的几项内容。工期、质量、造价是建设施工企业的最重要问题，因此有关这三个方面的合同条款是施工合同最重要的内容，必须详细考虑和制定。（１）对工期的规定。实践中关于工期的争议多因开工、竣工日期未明确界定而产生。开工日期有“破土之日”、“验线之日”或“合同签订之日”之说；竣工日期有“验收合格之日”、“交付使用之日”、“申请验收之日”之说。无论采用那种，均应在合同中予以明确约定，并约定开工、竣工应办理的那些手续、签署何种文件，对中间交工的工程也应按上述方法做出约定。（２）对工程质量的规定。根据国务院《建设工程质量管理条例》的规定，工程质量监督部门不再是工程竣工验收和工程质量评定的主体，竣工验收将由建设单位组织勘察、设计、施工、监理单位进行。。因此，合同中应明确约定参加验收的单位、人员，采用的质量标准，验收程序，须签署的文件及产生质量争议的处理办法等。（３）对工程造价的规定。建设工程施工合同最常见的纠纷是对工程造价的争议。由于任何工程在施工过程中都不可能避免设计变更、现场签证和材料差价的发生，所以均难以“一次性包死，不作调整”。因此，合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认做出明确的规定。这样，将对后续结算工作的顺利进行提供依据。
　　２．４施工合同法律纠纷的地域管辖问题。由于工程施工具有综合性、复杂性、多元性和流动性的特点，受社会关系及环境等不可遇见因素影响非常大，使得在实际的工程合同履行过程中产生的合同相关纠纷普遍存在，大部分的纠纷通过双方协商和调解基本能够得到合理的解决。而一些无法调和的合同纠纷付诸法律后，人证物证的采集认定，法律程序的履行所产生的成本，有可能因合同法律纠纷管辖属地条款约定的不合理而耗时耗财损失巨大。当前，工程作业跨地区跨行业的多方协作非常普遍，而各地区合同纠纷的处理往往也存在区域性的差异和处理方式，不可否认的是也同时存在地域的法律亲缘性。根据合同法规的相关规定，在合同双方未就合同法律纠纷地域管辖进行约定的，按工程所在地作为法律合同纠纷管辖属地。所以如何约定合同法律纠纷解决的管辖属地应从工程本身和法律途径的便利条件进行慎重考虑，签订人要予以高度重视。
　　 ２．５施工合同签订的审核程序保障。施工合同涉及工程技术、质量、安全、管理、进度、预结算、材料及设备的采购以及法律关系等诸多内容，所涉及的专项之多、范围之广是一般合同所无法比拟的，同时也存在相当大的合同风险，因而在合同的管理和审查把关方面要有组织程序上的保障措施，避免因合同起草人和签订人员个人专业知识和经验的不足造成合同缺陷和隐患。目前管理规范的施工单位采用的是组织集中有丰富经验专业人员对各专项内容分别审核，各审核人员承担相应审核责任，通过层层把关降低合同风险。
　　 ２．６合同签字前的核对。合同签订人在合同文本签字盖章前一定要再次对签字文本与合同双方已协议好的条款内容进行逐一仔细核对，防止合同修改陷阱，这项要求必须作为合同签订的规章制度严格执行。往往有的合同方为了自身的利益，在双方约定好的合同内容后，利用对方的信任，将要签订的正式合同文本某项条款擅自利己修改，而合同另一方忽视了对所要签订的合同做签订前的认真核审而草率签字盖章，给以后合同纠纷和不利条款损失埋下了隐患。此类众多法律纠纷案例给予我们很多的警示。
　　 ２．７特殊工程合同签订应注意的问题。较常规工程而言，现实中有很多特殊工程如抢险抢修工程和高技术含量的议标、约标等工程，因无法确定工程总价或无同类工程相比较或无相应定额参照的特殊性，而使得工程过程核算和后期结算至关重要，因此在此类合同签订中应约定工程过程定期核算、定价和后期结算相结合的原则，将总结算风险化解在阶段性定价结算中。它的优点是：首先针对性强，总量小，根据当时当地的施工情况结合同期市场，双方易于达成共识；其次合同相关各方沟通联系便利，避免时过境迁、人员调动而相互推诿致使工程事项难以确认等各类问题的产生。工程过程阶段结算与工程后期结算相结合能够有效地降低合同纠纷产生，有利于各方利益的合理体现，另外此类特殊性工程的最终结算，因工程量价的不确定性而往往必须要经过第三方的审计部门的审计来确定最终的结算结果。因此作为施工单位也应进行风险分解，在合同上应予以约定，如上例应在合同中约定以第三方审计结算相关结果为本合同结算结果。对合同相关各方实行利益共享，风险共担的原则，降低自身风险。